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20林某玩忽职守案的评析（第2页）

（2）《立法法》第62条规定：签署公布后必须及时在国务院公报和在全国范围内发行的报纸上刊登。而15号文件没有此形式。

（3）该文件的内容均是一些原则性的要求。该文件结尾要求“国务院各有关部门和各省、自治区、直辖市人民政府要认真贯彻落实本通知精神，制定具体的实施办法，逐步建立和完善各项土地管理制度”。由此看来，如果没有制定相配套的行政法规、规章制度或具体实施办法，根本没有办法执行。这样，该文件的内容不具备直接执行性和实际操作性。在这种情况下，林某依照国土局1999年的规定作出决定是完全合情合理的。

（4）国发［2001］15号文件现已不再适用当前有关土地政策的要求，实际上已经失效。

温州市国土资源局对该案提出的处理意见包括“建议×县政府及时废止和纠正违反有关土地法律、法规、规章、政策而制定的文件、纪要等。同时，建议抓紧制定与国发［2005］28号文件相配套的具体实施办法”。这充分说明：未及时废止和纠正县政府的文件、纪要是本案发生的一个原因；国发文件的执行需要县级人民政府制定配套的实施办法；国发［2001］15号文件已经时过境迁，否则处理意见在要求制定相配套的具体实施办法时应将该文件包括在内。

3．林某以×县土地资产评估咨询有限公司出具的《估价报告》作为依据，属正确履行职责

检察机关抓住评估单上“以上测算结果仅供参考，不作任何依据”的语句不放，认为林某将此评估单作为计算土地出让金的依据之一就属办事不规范，属玩忽职守。但事实上，检察机关作为指控依据的世博评估代理有限公司的土地估价报告第15页同样也注明：“本地估价旨在……为委托方掌握该地块的土地资产值提供咨询服务，当用于其他目的，则本报告的估价结果无效。”这番话与检察机关所凭恃的“仅供参考，不作任何依据”言辞有异曲同工之妙。即便世博公司有话在前，检察机关仍依据世博公司出具的土地估价报告提起公诉，那么同样的情况到了林某身上怎么就变成玩忽职守了呢?

检察机关如此指控林某犯玩忽职守罪显然不能成立!

审理判决

本案的诉讼可谓柳暗花明。2005年8月16日，浙江省×县人民法院做出一审判决认为林某玩忽职守罪成立，但由于案发后损失已全部追回，可酌情从轻处罚。鉴于林某犯罪情节轻微，可免予刑事处罚。林某不服，提出上诉。二审温州市中级人民法院判决发回重审。2006年4月7日，×县人民检察院做出撤销案件决定书，认为林某对损失结果虽负有一定的责任，但是鉴于县国土局对改变土地用途时土地出让金如何收取尚未明确规定，这也是导致损失的原因之一。因此，尚不能认定林某构成玩忽职守罪。根据《刑事诉讼法》第一百三十五条规定，决定撤销案件。

2006年9月21日，林某以没有犯罪事实而被锗捕错判为由，向×县人民法院提出共同赔偿申请，要求×县人民法院与×县人民检察院共同赔偿相应损失并消除影响、恢复名誉、赔礼道歉。2006年11月24日，×县人民检察院与×县人民法院做出共同赔偿决定书，赔偿林某合计2272．3元，并给予消除影响、赔礼道歉。

经典评析

所谓玩忽职守罪，是指国家机关工作人员严重不负责任，不履行或不正确地履行自己的工作职责，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的行为。

作为渎职犯罪，玩忽职守罪与非罪的界限就在于职权是否被滥用。这里就涉及如何理解“职权”以及如何理解“滥用”的问题。

1．如何理解“职权”

职权（职守），是指行为人享有的一般职务权限或者承担的相应职责。这里取的是职权的实质要件。

判断是否构成玩忽职守罪的前提就是该被告人是否具有“职守”。而反观本案，根据相关的地方政府规章，收取土地出让金是国土资源局的职责。而林某所在的土地交易中心仅仅是个事业单位，仅完成协助收取土地出让金的工作。因此，说林某在收取土地出让金的手续中犯玩忽职守罪，其构罪的“职权”首先就不存在。

2．如何理解“滥用”

所谓职权的滥用，是指违背法律授权的宗旨行使职权，超越职权范围或者违反职权行使程序，以不正当目的或不法方法实施职务行为。包括主观上具有玩弄职权、随心所欲的心态，客观上实施了超越、违反职权的行为。

反观本案，检察机关判断林某玩忽职守的依据就是国发（2001）第15号文件，认为林某违反了职权行使的程序。但国发（2001）15号文件根本不具有直接执行性。在没有具体执行规范出台之前，林某只能根据县国土局1999年的规定计算应收取的土地出让金，根本无可厚非。这样来说，林某主观上不是出于对工作的不负责任而适用国土局1999年的规定，客观上也是因为没有其他的具体执行规范而适用1999年的规定，因此，林某根本不符合玩忽职守罪的构罪情形。

因此，林某案件的情形只是一般的工作失误。工作失误是行为人由于政策不明确、业务能力和水平低等原因，造成失误，导致公共财产、国家和人民利益损失的行为。这同玩忽职守有本质区别，故对此不能认定为玩忽职守罪。